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[实务咨询]
　　　　我们公司有一个操作工不能胜任工作，领导的意思是解除其劳动合同，人事代表公司与其商议协商解除劳动合同事宜，但被该员工拒绝。我想问问律师，法律当中是否有依据解除不能胜任工作员工，如果要解除，何种方式较为妥当。

[观韬读法]
　　根据劳动合同法的规定，员工不能胜任工作的，公司可以调岗或者培训（二选一），调岗或培训后仍不能胜任工作的，公司在支付N+1经济补偿金的前提下可以单方解除员工的劳动合同。需要注意的是：
　　1、公司必须要有证据证明该员工不能胜任工作；
　　2、公司必须先调岗或培训，不得直接解除；
　　3、在调岗或培训后，公司再次证明员工无法胜任工作的，公司才可单方解雇；
　　4、该种方式解雇需要支付N+1的经济补偿金。

[观韬支招]
　　针对不能胜任工作的员工，法律虽然给予了公司单方解除权，但也规定了前置程序和严苛的举证义务。实务中，调岗和培训的程序事宜较好举证，但两次证明员工不能胜任工作却并非易事。基于取证角度考虑，针对不能胜任工作的员工，观韬律师建议：公司可考虑引进“绩效改进计划”，即当员工无法胜任工作时，公司以书面方式要求该员工做绩效改进，由于此时并非单方解雇，员工签署绩效改进计划的可能性还是非常高的。具体执行时，公司的绩效改进计划需注意以下细节：
　　1、在改进计划中明确，员工是因不能胜任工作，才被要求做绩效改进计划的；
　　2、改进计划中，包含了调岗或者培训相关事宜（调岗或培训实施时应当留存证据）；
　　3、改进计划中，应当设置明确客观的、可供将来有效考核的绩效改进目标，作为员工是否胜任工作的依据；
　　4、可以考虑在绩效改进计划方案中，设置合理的时限。

[观韬论点]
　　用人单位解除员工劳动合同，一方面必须要有明确的法定解雇理由，另一方面，用人单位也必须严格按照法律规定的解雇程序行事，但最重要还是证据问题。绩效改进计划是目前合法解雇不能胜任工作员工的有效途径。

　　本文案例由苏州工业园区中小企业服务联盟会员机构：北京观韬（苏州）律师事务所友情提供，论点不代表发布平台立场，仅供参考。若有疑问，请洽观韬王芳律师，18013572593，wangfang@guantao.com。

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